Align Partners Asset Management, yang memiliki 14,29% saham sebagai pemegang saham terbesar ketiga Gabia, mengirim surat terbuka kepada dewan direksi Gabia pada 22 Juli. Surat tersebut menuntut langkah-langkah untuk memastikan keberimbangan (fairness) dalam penawaran tender publik yang sedang berlangsung. Dalam suratnya, transaksi ini digambarkan sebagai transaksi going-private oleh pemegang saham pengendali, yang berencana menginvestasikan kembali hasil penjualan mereka untuk mempertahankan kendali, sementara pemegang saham minoritas keluar pada 48.000 won per saham. Align berargumen bahwa struktur ini menciptakan ketimpangan ekonomi meskipun harga per saham yang ditawarkan sama, sehingga melanggar ketentuan perlakuan setara bagi semua pemegang saham dalam Commercial Act.
Align Partners Berpendapat Ada Ketimpangan Ekonomi Meski Harga Sama
Inti argumen Align Partners berfokus pada perbedaan ekonomi antara pemegang saham pengendali dan pemegang saham minoritas meskipun harga 48.000 won per saham berlaku seragam. Menurut surat tersebut, pemegang saham minoritas menerima uang tunai dan kehilangan statusnya sebagai pemegang saham, sedangkan pemegang saham pengendali beserta afiliasinya menginvestasikan kembali hasil penjualan (setelah pajak) ke ekuitas pihak pengakuisisi. Struktur ini memungkinkan pemegang saham pengendali mempertahankan kendali manajemen dan menangkap potensi apresiasi nilai di masa depan.
Align mengutip Pasal 382-3 dari Commercial Act, yang mewajibkan perlakuan setara bagi semua pemegang saham, serta menyatakan bahwa sekadar membayar harga yang sama tidak memenuhi kewajiban fidusia direktur. Perusahaan itu juga mempertanyakan apakah harga pasar yang digunakan sebagai dasar penawaran tender secara akurat mencerminkan nilai intrinsik Gabia. Align sebelumnya telah mengirim surat pada 16 Juni yang menyatakan bahwa harga saham Gabia tidak mencerminkan nilai anak perusahaannya, KINX. Perusahaan tidak memperoleh respons hingga batas waktu 6 Juli.
Dewan Harus Memverifikasi Alternatif di Bawah Kewajiban Fidusia
Align menggunakan business judgment rule untuk menantang legitimasi prosedural dewan dengan menyatakan bahwa keputusan yang dibuat tanpa pengumpulan informasi yang memadai, pengungkapan konflik kepentingan, dan pertimbangan alternatif tidak memenuhi syarat untuk perlindungan business judgment. Perusahaan itu merujuk pada pedoman Kementerian Kehakiman yang mengharuskan direktur mengadopsi sudut pandang yang mempertimbangkan alternatif.
Align menekankan bahwa dewan Gabia harus melakukan market check atau proses go-shop—praktik standar di pasar modal maju seperti Amerika Serikat—untuk menentukan apakah terdapat proposal akuisisi yang lebih menguntungkan. Perusahaan itu menyatakan bahwa proses memverifikasi tawaran yang berpotensi lebih unggul merupakan komponen wajib dari kewajiban direktur untuk mempertimbangkan alternatif.
Align Menuntut Pengecualian Hak Suara untuk Direktur yang Punya Konflik
Align mengklasifikasikan direktur yang telah sepakat mempertahankan kendali manajemen melalui reinvestasi sebagai memiliki “kepentingan khusus” berdasarkan Pasal 391-3 dan Pasal 368-3 dari Commercial Act. Perusahaan itu menyatakan bahwa direktur-direktur tersebut tidak dapat menggunakan hak suara atas resolusi dewan apa pun yang berkaitan dengan penawaran tender, termasuk pernyataan pendapat, pembentukan komite khusus, dan persetujuan atas penyediaan informasi kepada pihak pengakuisisi.
Align mengajukan empat pertanyaan spesifik kepada dewan: (1) prosedur verifikasi serta dasar untuk menentukan apakah harga tender mencerminkan nilai intrinsik, (2) langkah yang diambil untuk mengeksplorasi akuisitor alternatif selain pembeli saat ini, (3) apakah pihak pengakuisisi telah melakukan uji tuntas dan apakah dewan menyetujui penyediaan informasi, serta (4) nama direktur yang memperoleh manfaat pribadi, sifat kepentingan mereka, dan apakah hak suara mereka dikecualikan. Align mencatat bahwa pihak pengakuisisi kemungkinan telah melakukan uji tuntas sebelum penawaran, sehingga menimbulkan pertanyaan apakah resolusi dewan yang tepat telah mengotorisasi pemindahan informasi internal.
Tiga Langkah Prosedural yang Dibutuhkan Sebelum Rekomendasi Tender
Align menuntut tiga tindakan spesifik dari dewan Gabia. Pertama, membentuk komite khusus yang terutama terdiri dari direktur luar independen, terpisah dari pemegang saham pengendali dan pihak pengakuisisi, untuk memutuskan apakah akan merekomendasikan penawaran tender. Kedua, menunjuk ahli keuangan eksternal independen atas biaya perusahaan untuk memverifikasi kewajaran harga menggunakan analisis discounted cash flow (DCF) dan mempublikasikan hasilnya. Ketiga, memulai market check atau proses go-shop untuk mengidentifikasi calon akuisitor yang menawarkan syarat lebih unggul, sambil memastikan ketersediaan peluang uji tuntas bagi kandidat yang menunjukkan minat.
Align menyatakan dewan tidak boleh merekomendasikan ketentuan penawaran tender saat ini sampai menyelesaikan ketiga langkah tersebut. Perusahaan menuntut respons resmi pada tanggal 31, yang dipublikasikan di situs web Gabia atau melalui cara lain yang dapat diakses oleh semua pemegang saham. Align juga meminta auditor Gabia, berdasarkan Pasal 412 dari Commercial Act, untuk memverifikasi apakah penyediaan informasi oleh direktur yang memiliki konflik melibatkan pelanggaran hukum. Perusahaan itu menyatakan akan secara aktif mempertimbangkan semua upaya hukum yang diizinkan berdasarkan Commercial Act dan Capital Markets Act jika respons yang memadai tidak diberikan.
FAQ
Mengapa Align Partners berpendapat penawaran tender tidak adil meski harga per saham identik?
Align berargumen bahwa meskipun semua pemegang saham menerima 48.000 won per saham, pemegang saham pengendali menginvestasikan kembali hasilnya untuk mempertahankan kendali manajemen dan memperoleh keuntungan nilai di masa depan, sedangkan pemegang saham minoritas keluar sepenuhnya. Ini menciptakan ketimpangan ekonomi meskipun keseragaman harga di permukaan tetap sama, sehingga melanggar ketentuan perlakuan setara dalam Commercial Act.
Langkah prosedural apa saja yang diminta Align sebelum dewan merekomendasikan penawaran tender?
Align menuntut tiga langkah: pembentukan komite khusus independen untuk mengevaluasi penawaran, penunjukan ahli keuangan eksternal untuk memverifikasi kewajaran harga dengan metode seperti analisis DCF, serta memulai proses market check untuk menentukan apakah ada proposal akuisisi yang lebih unggul. Dewan harus menyelesaikan ketiga langkah tersebut sebelum merekomendasikan penawaran saat ini.
